文/高歌

有關(guān)9月1日開始施行“社保新規(guī)”的近期討論熱度很高，可實(shí)際情況并非如此。

8月1日，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（二）》及典型案例（以下簡稱，《解釋二》）。

其中第十九條規(guī)定：用人單位與勞動者約定或者勞動者向用人單位承諾無需繳納社會保險費(fèi)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該約定或者承諾無效。用人單位未依法繳納社會保險費(fèi)，勞動者根據(jù)勞動合同法第三十八條第一款第三項(xiàng)規(guī)定請求解除勞動合同、由用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，人民法院依法予以支持。有前款?guī)定情形，用人單位依法補(bǔ)繳社會保險費(fèi)后，請求勞動者返還已支付的社會保險費(fèi)補(bǔ)償?shù)?，人民法院依法予以支持?/p>

上述司法解釋將在9月1日正式施行，一經(jīng)公布就被理解為是“社保新規(guī)”。有觀點(diǎn)認(rèn)為，這是“強(qiáng)制社?！钡男盘?。近年來社保改革在擴(kuò)大覆蓋面的同時，也在探索減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)的路徑。但《解釋二》的實(shí)施意味著企業(yè)不能再通過“現(xiàn)金換社?！钡确绞揭?guī)避責(zé)任，對小微企業(yè)提出了更高的合規(guī)要求的同時也帶來了切實(shí)的經(jīng)營壓力。

不過在專業(yè)人士看來，這一司法解釋并不新鮮，而是過往實(shí)踐的一種最新的解釋與延續(xù)。在《解釋二》第十九條提及的勞動合同法第三十八條就已將“未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的”情況列為“用人單位存在特定違法行為”的六種情形之一。而勞動合同法于2008年1月1日起就已實(shí)施。

“出現(xiàn)上述情況，勞動者可向用人單位解除勞動合同，并獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，法院予以支持，這種操作至少從北京的司法實(shí)踐看在過去十幾年皆是如此?！?月12日，北京金誠同達(dá)律師事務(wù)所合伙人何東閩律師對和訊網(wǎng)表示：“至少對于我們而言，這并不是一個新的制度?！?/p>

何東閩認(rèn)為，變化點(diǎn)在于，此前全國不同地區(qū)對于不繳納社保的審理可能存在差異，新司法解釋統(tǒng)一了裁判尺度，勞動者面對用人單位不繳社保的情況，可依據(jù)法律規(guī)定要求用人單位補(bǔ)繳社?；蛑Ц督?jīng)濟(jì)補(bǔ)償，提高了勞動者的議價能力和維權(quán)底氣。

而從推出時序看，2023年12月，最高人民法院就已公開發(fā)布《解釋二（征求意見稿）》，即將施行的司法解釋的正式文本，經(jīng)歷了近一年半的討論和研究。

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但在此時推出為何挑動了公眾的敏感神經(jīng)？不繳納社保需要賠償，這一新的司法解釋將如何影響到用人單位和勞動者？《解釋二》與社保改革之間有何關(guān)聯(lián)？司法解釋的細(xì)化如何與靈活用工的趨勢相匹配？

這些問題都表明，所謂的“強(qiáng)制社?！辈还茉诮忉尯统吻鍖用孢€是在具體的實(shí)踐之中，需要做的工作還有很多。

01 司法解釋要求統(tǒng)一繳納社保，但不是現(xiàn)在

司法解釋要求統(tǒng)一繳納社保，這帶來的影響是雙方雙面的。何東閩說：“小微企業(yè)為勞動者繳納一定比例的社保，會增加企業(yè)運(yùn)營成本，帶來一定的經(jīng)營壓力。而小微企業(yè)中的勞動者月工資相較大廠員工等較低，其每月工資繳納社保后，到手收入也會相應(yīng)減少?！?/p>

這也是方圓所顧慮的問題。

方圓最早是在抖音上刷到這條消息的。他沒有時間去核準(zhǔn)這條信息的準(zhǔn)確度，但周圍人顯然已經(jīng)對此關(guān)注到、討論開。

他今年28歲，是北京西城區(qū)一家理發(fā)店的店長，這樣的年齡在美容美發(fā)行業(yè)算是“老人”了：“我們這行就沒有交社保的慣例，最開始來店里，老板給張紙，我們簽個字，回頭遇到點(diǎn)啥事，老板再在這張紙上補(bǔ)內(nèi)容，就算是‘合同’了，現(xiàn)在干脆連這張紙也取消了?！?/p>

不像大型連鎖美容美發(fā)店在商圈、居民區(qū)廣撒網(wǎng)，他所在的這家店做居民生意，位置在北京的中心城區(qū)，往來的都是回頭客，理論上來說現(xiàn)金流應(yīng)該還不錯。

但方圓感覺，近幾年的利潤越來越薄，純利潤每個月一萬元都不到，大幾千是大概率事件，“能維持住不虧就不錯了，老板不給上社保，我們也能理解，他手里的店，也只有這一家是賺的了，另一家租在寫字樓的店虧了挺久了，周圍的新店也沒見有人開。”

方圓算是這家店的老員工，每個月月薪一萬三四，如果真需要“強(qiáng)制社?！保綀A還是能承受得住的，“只要老板樂意就成?！?/p>

可店里新來的“00后”就不這么想了，因?yàn)橘~算不平。他這幾天問過他們的看法，“他們更不愿意交，本來就掙四五千，交完到手沒剩多少了，在北京還咋生活？”

他也“試探”過老板的意思，得到的回答是，“等等看吧”。兩方都還拿不定主意。

“也許只是到有糾紛時才有用，”方圓說：“但是我們這行流動性太大了，也不存在什么糾紛，小本生意員工數(shù)量本來就不多，難不成真的要裁員？”

他本人對于交納社保的態(tài)度也是再等等看，至少現(xiàn)階段不會北京交，“以后回老家，等到我35歲之后，就交最低標(biāo)準(zhǔn)的，目前先在北京攢攢錢?！?/p>

方圓的經(jīng)歷只是一個縮影。

在談到用人單位、勞動者不繳納社保的原因時，最高人民法院審判委員會委員、民一庭庭長陳宜芳此前在發(fā)布《解釋二》并回應(yīng)記者問時稱，有的出于降低用工成本的目的，不為勞動者辦理社會保險手續(xù)、繳納社會保險費(fèi)用；有的以“社保補(bǔ)貼”的方式將現(xiàn)金發(fā)放給勞動者，由勞動者自行購買城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險等。

像方圓這樣的年輕人的經(jīng)歷被歸納為，“也有部分勞動者，尤其是年輕的勞動者群體參保意愿不強(qiáng)，為在工作期間獲得更多的現(xiàn)金性收益，主動不參加社會保險?！?/p>

“新司法解釋雖然短期內(nèi)可能給企業(yè)和勞動者帶來一些壓力，但從長遠(yuǎn)看，有利于建立更加良性的用工環(huán)境和規(guī)范的經(jīng)濟(jì)市場。不僅可以保障勞動者基本生活，而且還能促進(jìn)企業(yè)規(guī)范用工和健康發(fā)展，推動社會保險統(tǒng)籌制度的良好運(yùn)行?！焙螙|閩表示。

不過目前，方圓店里的00后還不用為社保和到手的工資倒掛而擔(dān)心。

公眾對這次的司法解釋也存有一定的誤讀。在業(yè)內(nèi)人士看來，新司法解釋更多是在法律層面的進(jìn)一步確認(rèn)，引導(dǎo)用人單位和勞動者向更合規(guī)的方向發(fā)展。從具體實(shí)踐角度來說，其推出不能等同于“強(qiáng)制社?！?，既有的法律條款原本就有規(guī)定。

比如，社會保險法第六十三條第一款就規(guī)定：“用人單位未按時足額繳納社會保險費(fèi)的，由社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令其限期繳納或者補(bǔ)足。”

新司法解釋更像是一種倒逼機(jī)制，規(guī)范用人單位為勞動者依法繳納社會保險費(fèi)，預(yù)防糾紛。

02 勞資糾紛不斷飆升，魚與熊掌如何兼得？

寧紅是西部省區(qū)一家建筑設(shè)計院的負(fù)責(zé)人，她的企業(yè)一直為員工規(guī)范繳納五險一金，目前又承擔(dān)了五險二金，公積金之外還有企業(yè)年金?！白铋_始員工會覺得到手的現(xiàn)金部分變少了，但是從企業(yè)責(zé)任的角度看，社保是必要的保障，從長遠(yuǎn)看，這部分做得完備，對于員工而言肯定是一份保障?！?/p>

近年來，建筑行業(yè)整體下行趨勢明顯。寧紅也開始感覺壓力很大：“魚與熊掌，大家都想兼得，從我們企業(yè)的經(jīng)歷看，員工不僅希望社保部分繳足，同時也會期待現(xiàn)金部分的提高，希望基數(shù)每年都提?！?/p>

“我們內(nèi)部開會的時候也有過這樣的擔(dān)憂，社保會不會是壓倒設(shè)計院的最后一根稻草，”寧紅大致計算過企業(yè)承擔(dān)員工社保的總成本占利潤的比例，“差不多是15%左右每年，壓力還是很大的?！?/p>

由于一直在規(guī)范繳納社保，對于《解釋二》的施行，寧紅并未感覺到額外的焦慮，不過她說對于行業(yè)中存在的大量民營小微企業(yè)，“強(qiáng)制社保”如若實(shí)行，肯定會是一記沉重的考驗(yàn)。

企業(yè)與個人共同承擔(dān)的五險合計繳費(fèi)比例因地區(qū)和險種組合不同有所差異，通常在24%～30%之間：上海市人社局2024年5月24日發(fā)布的消息顯示，2024年3月起，單位繳納職保的比例為：養(yǎng)老保險費(fèi)16%；醫(yī)療保險費(fèi)9%（含生育保險）；失業(yè)保險費(fèi)0.5%；工傷保險費(fèi)基礎(chǔ)費(fèi)率0.16%～1.52%。

寧紅所在的企業(yè)近三年沒有招聘新員工，而是選擇了返聘兩位退休職工。也是考慮到不用繳納社保，聘用工資相對較低，寧紅說，這以后可能會是常態(tài)化趨勢。

“小微企業(yè)通常更注重經(jīng)濟(jì)效益，容易忽視用工合規(guī)管理。根據(jù)《解釋二》，企業(yè)未依法繳納社保的，不僅要補(bǔ)足欠繳費(fèi)用，還需按工作年限支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，每滿1年付1個月工資，不滿6個月付半個月工資。對企業(yè)形成‘補(bǔ)繳 + 賠償’的雙重約束，小微企業(yè)一旦違反，將面臨較大經(jīng)濟(jì)壓力。因此促使小微企業(yè)須增強(qiáng)合規(guī)意識，將社保合規(guī)納入企業(yè)經(jīng)營管理的重要考量，避免因小失大，因違規(guī)行為面臨法律風(fēng)險和經(jīng)濟(jì)損失?！焙螙|閩表示。

推出《解釋二》的必要性何在？

何東閩認(rèn)為，新司法解釋推出的背景主要是二十屆三中全會強(qiáng)調(diào)的“完善就業(yè)優(yōu)先政策”，和近幾年新業(yè)態(tài)新經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域發(fā)展產(chǎn)生的勞動關(guān)系新問題。最高人民法院制定并發(fā)布上述解釋，也是為了加強(qiáng)審判指導(dǎo)、統(tǒng)一法律適用，落實(shí)中國勞動用工和社會保障制度，推動構(gòu)建和諧勞動關(guān)系。

勞動的內(nèi)涵和外延也有了顯著的變化。從實(shí)踐情況看，近兩年來，競業(yè)限制、福利待遇、社會保險糾紛等勞動爭議案件呈上升趨勢，對構(gòu)建和諧勞動關(guān)系工作帶來新挑戰(zhàn)，亟須進(jìn)一步完善相關(guān)司法解釋，統(tǒng)一法律適用標(biāo)準(zhǔn)。勞動者的權(quán)益訴求更豐富多元。例如，數(shù)字技術(shù)的發(fā)展使得混同用工現(xiàn)象增多且更隱蔽，現(xiàn)行勞動法暴露出制度供給不足的問題，引發(fā)諸多爭議，企業(yè)用工風(fēng)險增加，勞動者維權(quán)困難，法院也面臨裁判困境，亟須新司法解釋來應(yīng)對這些新情況。

選擇在這個時間點(diǎn)推出，首先是基于現(xiàn)實(shí)必要性，及時回應(yīng)實(shí)踐需求?！敖陝趧訝幾h案件的類型和數(shù)量不斷變化，如轉(zhuǎn)包、分包、掛靠、混同用工、不繳納社會保險費(fèi)等問題日益突出，勞動者與用人單位之間因這些問題產(chǎn)生的糾紛大量涌現(xiàn)，全國法院在審理相關(guān)案件時急需明確統(tǒng)一的法律指引，此時推出《解釋二》能夠及時解決司法實(shí)踐中的難題?！边@也是何東閩基于長期的法律實(shí)務(wù)工作得出的感受。

根據(jù)最高法給出的解釋，確立此規(guī)則出于以下考慮，依法享受社會保險待遇是勞動者的基本權(quán)益，有利于社會穩(wěn)定；依法繳納社會保險費(fèi)是用人單位的法定義務(wù)?！皩?shí)踐中更多的情況是用人單位基于成本控制等考慮與勞動者約定，或者讓勞動者單方承諾不繳納社會保險費(fèi)，處于弱勢地位的勞動者沒有選擇權(quán)?！?/p>

但這種“強(qiáng)弱關(guān)系”在判定時并沒有絕對的傾向性。

勞動爭議案件在判定時并非絕對傾向勞動者，而是遵循公平公正原則，以事實(shí)和法律為依據(jù)進(jìn)行裁決。

何東閩稱，由于勞動者在勞動關(guān)系中通常處于相對弱勢地位，勞動法律法規(guī)遵循傾斜保護(hù)原則，在舉證責(zé)任分配上對用人單位分配了較重的舉證責(zé)任。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理，用人單位不提供的，將承擔(dān)不利后果。關(guān)于因用人單位做出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，則直接由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。這可能會給人一種傾向于勞動者主張的感覺。

“實(shí)務(wù)中，仲裁機(jī)構(gòu)和法院始終秉持客觀公正原則，并依據(jù)法律法規(guī)全面審查雙方提交的證據(jù)，以確定事實(shí)真相。用人單位若能夠提供充分證據(jù)證明自身行為合法合規(guī)，其主張自然而然會得到支持。例如，勞動者為建立勞動關(guān)系提供虛假學(xué)歷證明、曠工提供虛假病假條等，在司法裁判中會被給予負(fù)面評價，用人單位可據(jù)此解除勞動合同且無需承擔(dān)賠償責(zé)任。”

在勞資關(guān)系中，用人單位與勞動者都可以根據(jù)實(shí)際情況維護(hù)自身合法權(quán)益。

03 探索新司法解釋與靈活用工良性共存

《解釋二》施行與否，在實(shí)踐工作中遵從的基本邏輯并沒有大的改變，但《解釋二》仍然激發(fā)了很多的討論。

上海市勞動和社會保障學(xué)會青年學(xué)者委員會副主任李干8月12日在一篇有關(guān)《解釋二》的解讀中就提出了很多實(shí)踐細(xì)節(jié)中可能出現(xiàn)的問題：如果勞動者不配合社保補(bǔ)繳，不愿意承擔(dān)個人補(bǔ)繳的經(jīng)濟(jì)成本，用人單位該怎么應(yīng)對？面對勞動者社保態(tài)度不統(tǒng)一、用人單位法律風(fēng)險增大的處境，會不會導(dǎo)致用人單位尋求或加速尋求用工需求外部化、非勞動關(guān)系化（典型即外包），有待進(jìn)一步觀察。

勞動者主動尋求靈活就業(yè)趨勢漸強(qiáng)，參保意愿分化，不愿納入強(qiáng)制性社保?！督忉尪放c目前的靈活用工的趨勢如何共存？

在何東閩看來，目前針對靈活就業(yè)人員，社保政策已體現(xiàn)出靈活性，如靈活就業(yè)人員可自愿選擇參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險或城鄉(xiāng)居民基本養(yǎng)老保險，可在戶籍地或就業(yè)地參保，繳費(fèi)基數(shù)可在規(guī)定上下限范圍內(nèi)選擇，還能按月、按季度等方式繳納，中斷后可恢復(fù)且年限合并計算。

“這些政策與《解釋二》保障勞動者社保權(quán)益并不沖突，既給予靈活就業(yè)人員自主選擇權(quán)，也滿足了其不同階段的經(jīng)濟(jì)狀況和需求，使他們能根據(jù)自身情況參保，在一定程度上平衡了靈活用工群體對社保需求的差異?！?/p>

有關(guān)平臺型靈活用工等新型就業(yè)形態(tài)，何東閩建議探索適配的社保繳納模式。如人力資源和社會保障部啟動的新就業(yè)形態(tài)就業(yè)人員職業(yè)傷害保障試點(diǎn)，采取按單繳費(fèi)，保費(fèi)由平臺承擔(dān)，從業(yè)者執(zhí)行訂單任務(wù)遇意外可享受保障。未來可在此基礎(chǔ)上，進(jìn)一步完善適應(yīng)新業(yè)態(tài)勞動者的靈活社會保險體系。

對于靈活用工中的非全日制用工等存在勞動關(guān)系的情形，《解釋二》強(qiáng)調(diào)用人單位與勞動者約定不繳納社會保險費(fèi)的，該約定無效。何東閩認(rèn)為，這在一定程度上保障了靈活就業(yè)者的社保權(quán)益，避免企業(yè)以靈活用工為名逃避社保責(zé)任。同時，也促使企業(yè)規(guī)范用工，對于符合勞動關(guān)系的靈活用工，企業(yè)會更謹(jǐn)慎對待社保繳納，維護(hù)社保制度的嚴(yán)肅性，保障靈活用工人員長遠(yuǎn)利益，使其在年老、患病等情況下有基本保障。

靈活用工的低參保率也與認(rèn)知誤區(qū)相關(guān)，何東閩建議，《解釋二》的實(shí)施可與加強(qiáng)對靈活就業(yè)人員社保政策宣傳引導(dǎo)相結(jié)合，普及社保對自身保障的作用以及相關(guān)政策和經(jīng)辦程序，能提高其參保意識和積極性，使靈活就業(yè)人員在追求工作靈活性的同時，也能重視自身權(quán)益保障，主動參與社保，實(shí)現(xiàn)《解釋二》與靈活用工趨勢的良性共存。

從更宏觀的維度看，社保與信用體系的聯(lián)動性也在加強(qiáng)。自2025年7月1日起，《納稅繳費(fèi)信用管理辦法》正式實(shí)施，社保繳費(fèi)首次納入信用評價體系，與稅收繳納同等對待。惡意逃繳社保的企業(yè)將面臨信用懲戒，影響其融資、招投標(biāo)等商業(yè)活動。

（應(yīng)要求方圓、寧紅為化名）